法規(guī)及相關(guān)知識學(xué)習(xí)資料：調(diào)解和解制度與爭議評審

　　【教材解讀】

　　一、調(diào)解的規(guī)定

　　1.人民調(diào)解

　　1)人民調(diào)解的原則和人員機構(gòu)

　　人民調(diào)解的基本原則是：(1)當事人自愿原則；(2)當事人平等原則；(3)合法原則；(4)尊重當事人權(quán)利原則。

　　人民調(diào)解的組織形式是人民調(diào)解委員會。《人民調(diào)解法》規(guī)定，人民調(diào)解委員會是村民委員會和居民委員會下設(shè)的調(diào)解民間糾紛的群眾性自治組織，在人民政府和基層人民法院指導(dǎo)下進行工作。人民調(diào)解委員會由3～9人組成，設(shè)主任1人，必要時可以設(shè)副主任若干人。 人民調(diào)解員由人民調(diào)解委員會委員和人民調(diào)解委員會聘任的人員擔任。人民調(diào)解員應(yīng)當具備的基本條件是： (1)公道正派； (2)熱心人民調(diào)解工作； (3)具有一定文化水平；(4)有一定的法律知識和政策水平；(5)成年公民。

　　2)人民調(diào)解的程序和調(diào)解協(xié)議

　　人民調(diào)解應(yīng)當遵循的程序主要是：(1)當事人申請調(diào)解；(2)人民調(diào)解委員會主動調(diào)解；(3)指定調(diào)解員或由當事人選定調(diào)解員進行調(diào)解；(4)達成協(xié)議；(5)調(diào)解結(jié)束。

　　經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議的。可以制作調(diào)解協(xié)議書。當事人認為無需制作調(diào)解協(xié)議的，可以采取口頭協(xié)議的方式，人民調(diào)解員應(yīng)當記錄協(xié)議內(nèi)容。經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)

　　解達成的調(diào)解協(xié)議具有法律約束力，當事人應(yīng)當按照約定履行。當事人就調(diào)解協(xié)議的履行或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容發(fā)生爭議的，一方當事人可以向法院提起訴訟。

　　2.行政調(diào)解

　　行政調(diào)解分為兩種： (1)基層人民政府，即鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府對一般民間糾紛的調(diào)解。(2)國家行政機關(guān)依照法律規(guī)定對某些特定民事糾紛或經(jīng)濟糾紛或勞動糾紛等進行的調(diào)解。行政調(diào)解屬于訴訟外調(diào)解。行政調(diào)解達成的協(xié)議也不具有強制約束力。

　　3.仲裁調(diào)解

　　仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。當事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當調(diào)解。調(diào)解不成的，應(yīng)當及時作出裁決。調(diào)解達成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即發(fā)生法律效力。在調(diào)解書簽收前當事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當及時作出裁決。

　　4.法院調(diào)解

　　1)調(diào)解方法《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院進行調(diào)解，可以由審判員一人主持，也可以由合議庭主持，并盡可能就地進行。人民法院進行調(diào)解，可以用簡便方式通知當事人、證人到庭。

　　人民法院進行調(diào)解，可以邀請有關(guān)單位和個人協(xié)助。被邀請的單位和個人，應(yīng)當協(xié)助人民法院進行調(diào)解。

　　2)調(diào)解協(xié)議

　　調(diào)解達成協(xié)議，必須雙方自愿，不得強迫。調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容不得違反法律規(guī)定。

　　調(diào)解達成協(xié)議，人民法院應(yīng)當制作調(diào)解書。調(diào)解書應(yīng)當寫明訴訟請求、案件的事實和調(diào)解結(jié)果。調(diào)解書由審判員、書記員署名，加蓋人民法院印章，送達雙方當事人。調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即具有法律效力。

　　但是，下列案件調(diào)解達成協(xié)議，人民法院可以不制作調(diào)解書：(1)調(diào)解和好的離婚案件；(2)調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件；(3)能夠即時履行的案件；(4)其他不需要制作調(diào)解書的案件。

　　調(diào)解未達成協(xié)議或者調(diào)解書送達前一方反悔的，人民法院應(yīng)當及時判決。

　　5.專業(yè)機構(gòu)調(diào)解

　　專業(yè)機構(gòu)調(diào)解是當事人在發(fā)生爭議前或爭議后，協(xié)議約定由指定的具有獨立調(diào)解規(guī)則的機構(gòu)按照其調(diào)解規(guī)則進行調(diào)解。所謂調(diào)解規(guī)則，是指調(diào)解機構(gòu)、調(diào)解員以及調(diào)解當事人之間在調(diào)解過程中所應(yīng)遵守的程序性規(guī)范。

　　二、和解的規(guī)定

　　和解與調(diào)解的區(qū)別在于：和解是當事人之間自愿協(xié)商，達成協(xié)議，沒有第三人參加，而調(diào)解是在第三人主持下進行疏導(dǎo)、勸說，使之相互諒解，自愿達成協(xié)議。

　　1.和解的類型

　　(1)訴訟前的和解。

　　(2)訴訟中的和解。

　　(3)執(zhí)行中的和解。

　　(4)仲裁中的和解。

　　2.和解的效力

　　和解達成的協(xié)議不具有強制約束力，如果一方當事人不按照和解協(xié)議執(zhí)行，另一方當事人不可以請求人民法院強制執(zhí)行，但可以向法院提起訴訟，也可以根據(jù)約定申請仲裁。

　　法院或仲裁庭通過對和解協(xié)議的審查，對于意思真實而又不違反法律強制性或禁止性規(guī)定的和解協(xié)議予以支持，也可以支持遵守協(xié)議方要求違反協(xié)議方就不執(zhí)行該和解協(xié)議承擔違約責任的請求。但是，對于一方非自愿作出的或違反法律強制性或禁止性規(guī)定的和解協(xié)議不予支持。

　　三、爭議評審機制的規(guī)定

　　采用爭議評審的方式，有利于及時化解爭議，防止爭議擴大與拖延而造成不必要的損失或浪費，保障建設(shè)工程的順利進行。

　　1.我國爭議評審制度的實踐

　　在我國，爭議評審制度的運用還較少，只有一些世界銀行貸款項目如二灘水電站工程項目、黃河小浪底水利樞紐項目、萬家寨水利工程項目、昆明掌鳩河引水供水工程等運用了爭議評審機制，均取得良好效果。

　　2.我國對爭議評審的規(guī)定

　　《中華人民共和國標準施工招標文件》中規(guī)定，采用爭議評審的，發(fā)包人和承包人應(yīng)在開工日后的28 d內(nèi)或在爭議發(fā)生后，協(xié)商成立爭議評審組。爭議評審組由有合同管理和工程實踐經(jīng)驗的專家組成。

　　發(fā)包人和承包人接受評審意見的，由監(jiān)理人根據(jù)評審意見擬定執(zhí)行協(xié)議。經(jīng)爭議雙方簽字后作為合同的補充文件，并遵照執(zhí)行。發(fā)包人或承包人不接受評審意見，并要求提交仲裁或提起訴訟的，應(yīng)在收到評審意見后的14 d內(nèi)將仲裁或起訴意向書面通知另一方，并抄送監(jiān)理人。但在仲裁或訴訟結(jié)束前應(yīng)暫按總監(jiān)理工程師的確定執(zhí)行。

　　【命題考點】

　　人民調(diào)解；仲裁調(diào)解；法院調(diào)解；和解的類型；爭議評審機構(gòu)的規(guī)定。

　　【分析預(yù)測】

　　(1)判斷人民調(diào)解的程序和調(diào)解協(xié)議是否符合有關(guān)規(guī)定。

　　(2)分析和解的效力。