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一級建造師法規(guī)及相關(guān)知識輔導(dǎo)資料:違約金與定金

2013-7-26  來自于:課評集

  法規(guī)及相關(guān)知識輔導(dǎo):違約金與定金

  1.違約金

  違約金,是指當(dāng)事人在合同中或合同訂立后約定因一方違約而應(yīng)向另一方支付一定數(shù)額的金錢。違約金可分為約定違約金和法定違約金。

  約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的.當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

  2.定金

  定金,是合同當(dāng)事人一方預(yù)先支付給對方的款項(xiàng),其目的在于擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。定金是債權(quán)擔(dān)保的一種形式,定金之債是從債務(wù)。因此,合同當(dāng)事人對定金的約定是一種從屬于被擔(dān)保債權(quán)所依附的合同的從合同。

  《合同法》第l 15條規(guī)定:“當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后,定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”

  3.違約金與定金的選擇

  違約金存在于主合同之中,定金存在于從合同之中。它們可能單獨(dú)存在,也可能同時存在。

  《合同法》第116條規(guī)定:“當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款!

  lZ302072掌握不可抗力及違約責(zé)任的免除

  一、不可抗力

  (一)不可抗力的范圍

  不可抗力,是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。構(gòu)成不可抗力需要具備三個條件:

  1.不能預(yù)見(事件發(fā)生前)

  不能預(yù)見,即當(dāng)事人無法知道事件是否發(fā)生、何時何地發(fā)生、發(fā)生的情況如何。在此,能否預(yù)見,應(yīng)以一般人的預(yù)見能力為標(biāo)準(zhǔn)加以判斷。

  2.不能避免(事件發(fā)生中)

  不能避免指的是即使當(dāng)事人預(yù)見到了該事件的發(fā)生,但是也無法制止其發(fā)生。例如,盡管當(dāng)事人收到了地震的預(yù)報,但是也無法避免地震的發(fā)生,這就是無法避免。如果事件通過當(dāng)事人的努力是可以不發(fā)生的.即使發(fā)生了也不能構(gòu)成不可抗力。

  3.不能克服(事件發(fā)生后)

  不能克服指的是對于已經(jīng)發(fā)生的事件,當(dāng)事人無法通過自己的努力消除或減弱該事件的負(fù)面影響。

  不可抗力一般包括如下情況:

  (1)自然事件,如地震、洪水、火山爆發(fā)、海嘯等;

  (2)社會事件,如戰(zhàn)爭、暴亂、騷亂、特定的政府行為等。

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