法規(guī)及相關(guān)知識(shí)學(xué)習(xí)資料:建設(shè)工程合同的訂立

　　一、施工合同訂立的特殊性

　　【重點(diǎn)解析】

　　掌握第270條。

　　二、涉及施工合同訂立的爭(zhēng)議的解決

　　2004年9月29日最高人民法院審判委員會(huì)第1327次會(huì)議通過(guò)了《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》），該《解釋》自2005年1月1日起施行。該《解釋》對(duì)施工合同產(chǎn)生的特殊糾紛作出了具體的規(guī)定。

　　（一）無(wú)效合同引發(fā)的爭(zhēng)議

　　1.無(wú)效合同的主要類(lèi)型

　　《解釋》第1條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法52條第（5）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效：

　　（1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；

　　（2）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

　　（3）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的。“

　　2.對(duì)此類(lèi)無(wú)效合同的處理

　　在實(shí)際工作中經(jīng)常出現(xiàn)屬于上述情形但是卻已經(jīng)完工建設(shè)項(xiàng)目。在這種情況下；如果承包商向建設(shè)單位提出支付工程款的要求，建設(shè)單位經(jīng)常會(huì)以所簽訂的合同屬于無(wú)效合同為由而拒絕支付。

　　《解釋》第4條同時(shí)還作出了如下規(guī)定：

　　“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。人民法院可以根據(jù)民法通則第134條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。”

　　針對(duì)這種情況，《解釋》作出了如下規(guī)定：

　　（1）建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。

　　（2）建設(shè)工程施工合同無(wú)效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，按照以下情形分別處理：

　　1）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；

　　2）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程價(jià)款的，不予支持。

　　因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過(guò)錯(cuò)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。